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论老年人就业的劳动法保护

2015-02-13 10:37:22 作者:罗萌 来源:陕西社会科学 浏览次数:0

 

论老年人就业的劳动法保护
罗萌
(西北政法大学 陕西西安 710065)
 
一、研究背景
2012年的调查显示,我国60岁以上老年人口已达到20243万人,占总人口的14.9%,其中,65岁及以上的人口为13161万人,占总人口的9.7%。国际上通常把60岁以上人口占总人口比例达10%,或65岁以上人口占总人口比重达到7%作为国家或地区是否进入老龄化社会的标准。依此标准,我国已经进入老龄化社会。2006年颁布的《中国老龄事业的发展》白皮书指出中国老年人口中,城市曾参加社会公益活动的老年人占38.7%,继续从事有收入工作的老年人占5.2%;农村老年人从事农业劳动的占36.4%。老年人经验丰富,越来越受到用人单位的欢迎,退休返聘人数日益增加。但是,退休人员并非我国劳动法规定的适格劳动者,也无法参加社会保险,所以职业风险相应增加,影响老年人劳动权的实现。
由于再就业的退休人员已享受养老保险待遇,故其需要有别于一般劳动者的社会保障制度。解决这一问题的关键在于定性再就业的老年人与用人单位形成的法律关系的性质。对此,目前学界主要有劳务关系说和劳动关系说的观点,在劳动关系说之下还出现了非法用工关系、特殊劳动关系等不同称谓,分别基于退休人员在主体资格、养老待遇上区别于一般劳动者的原因而生。
上述两种主流观点,均聚焦劳动者主体资格的认定上,退休人员与一般劳动者在养老待遇上的区别是否足以否定退休人员作为劳动者的主体资格尚待商榷。在现行法律框架下,退休人员主体不适格,但其与用人单位建立的用工关系具有非典型劳动关系的特征。
二、老年人就业的性质
2008年出台的《劳动合同法实施条例》第21条规定“劳动者达到法定退休年龄的,劳动合同终止”。根据1978年《国务院关于工人退休、退职的暂行办法》的规定,企业职工的退休年龄为“男年满60周岁,女工人年满50周岁,女干部年满55周岁”,且该规定为劳社厅函[2001]125号《劳动和社会保障部办公厅关于企业职工“法定退休年龄涵义的复函”》确认为“法定退休年龄”。所以达到法定退休年龄的职工不符合劳动者的主体资格。退休作为劳动者的一项权利性的义务,并不具有强制性,但劳动者一达到法定退休年龄,却会强制地丧失建立劳动关系的主体资格,再就业时就不能享有一般劳动者的劳动保护,也不能参加工伤保险,但是客观上其提供劳动的过程又符合劳动关系的特征,确会产生相应的职业风险,需要相应的防护措施。根据法律、法规的规定,我国劳动者依法享受养老保险待遇需满足两个条件:劳动者已退休;个人缴费年限累计满15年或者个人缴费和视同缴费年限累计满15年。如果达到退休年龄的劳动者,其参保的养老保险并未达到最低缴费年限,一方面无法领取养老金,另一方面还要承受再就业所带来的职业风险。
《社会保险法》第十六条明确规定了退休人员参加基本养老保险的转移接续措施:个人达到法定退休年龄时累计缴费不足十五年的,可以缴费至满十五年,按月领取基本养老金;也可转入新型农村社会养老保险或者城镇居民社会养老保险,按照国务院规定享受相应的养老保险待遇。这一规定使得个人缴费年限不足15年的退休人员基本生活得到保障,但退休人员劳动权的实现不能因此被忽视,尤其在延长缴费年限大势所趋的情形下,对于继续缴费的人群而言,再就业不仅是为社会创造财富的过程,也是保障基本生活的迫切需求,更是能够足额缴费以求未来顺利享受养老待遇的必然选择。
退休人员再就业与用人单位之间形成的用工关系界定为劳动关系,不仅满足防范职业风险的现实需求,体现人本关爱,而且切实保障了老年人的就业权利,从而鼓励他们继续创造价值。
三、老年人就业的权益保障
实务中,一般以是否享受养老保险待遇作为标准来定性退休人员再就业,但是劳动者要遵守用人单位的规章制度、服从工作安排以及人事管理等,提供的劳动与人格总是联系在一起,其中包含的人身属性是客观存在的,与年龄无关。退休人员往往因已享受养老保险待遇,再就业时劳动权得不到保障,但养老保险是劳动者的附属权利,不能本末倒置将其作为认定劳动关系的标准。如何处理养老金与劳动报酬的联系已成为亟待解决的现实问题。
日本的养老保险制度包括国家养老保险和民间养老保险。国家养老保险又分为国民养老保险、厚生养老保险和互助养老保险,采用双层结构,以国民养老保险作为基础养老保险的第一层次,针对全体国民;厚生养老保险和互助养老保险为第二层次,分别针对公司职员和公务员。其中,针对公司职员的厚生养老金,以65岁为界,60-64岁领取的是特别支付老年厚生养老金, 65岁及以后领取老年厚生养老金和加给养老金。日本2000年修改的法律还针对65-70岁的在职人员,引入“在职老年养老金”。从日本的养老金体系可以看出,对再就业的退休人员实行比例养老金发放可以在减轻财政负担与保障老年人生活两者间取得有效平衡。因此,我国可参考国际做法提高退休年龄至65岁,依据社会经济以及对老龄劳动者立法保障的发展程度逐步实现弹性退休制度,给予劳动者选择退休年龄的权利。
再就业的退休人员在发生工伤后往往因未参加工伤保险而无法得到工伤保险基金的赔付,只能寻求民事侵权之诉这一救济途径。劳动者承担对于雇主过错的举证责任本来就是一项艰巨的任务,还要求用人单位须有足够的资金赔付,否则赔偿只能是一纸空文。工伤保险的无过错责任原则恰好解决了劳动者举证的困难,工伤保险基金又是劳动者获得赔偿的有力后盾。所以,在将退休人员与再就业的用人单位所形成的用工关系纳入劳动法保护的前提下,用人单位应当为其缴纳工伤保险费,同时,在考虑到退休后再就业的劳动者与未达到目前退休年龄的劳动者相比,年龄差异可能造成较明显的体力和行动敏捷性以及反应上的差别,这对于所从事的工作会产生出险率的影响,故可以针对再就业的退休人员制定与原工伤保险基金不同的费率。
四、结语
在市场发达国家和地区,几乎“凡雇佣都适用劳动法”。我国正处在社会主义初级阶段,市场经济体制并不完善,劳动保障水平还有待提高,但不能一蹴而就,要结合经济发展状况逐步提高。在现阶段,针对问题日益突出的退休人员再就业现象,我们一方面要保障退休人员的劳动权实现,另一方面在养老待遇上应结合我国实际适当发放在职养老金。当务之急是比照非全日制用工、劳务派遣等非典型劳动关系,将再就业的退休人员以特别规定的方式,纳入劳动法保护,这样才能明确用人单位的权利义务,这对保护老年人的劳动权、指导企业合法用工都具有重要的现实意义。
 
作者简介:罗萌,西北政法大学2012级,劳动法与社会保障法学专业研究生。
关键词:劳动法老年人

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